第六章 证券法律制度
一、单项选择题
1.根据企业破产法律制度的规定，下列关于破产申请及管辖的表述，不正确的是( )。
A.人民法院受理破产申请前，申请人可以撤回申请
B.债务人可以向人民法院提出重整申请
C.债权人可以向人民法院提出与债务人和解
D.上市公司的破产案件由中级人民法院管辖
【答案】C
【解析】选项C：和解申请只能由债务人一方提出。
2.根据企业破产法律制度的规定，人民法院受理破产申请后，破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同，下列对此表述不正确的是( )。
A.管理人有权决定解除或者继续履行
B.管理人自破产申请受理之日起2个月内未通知对方当事人的，视为解除合同
C.管理人自收到对方当事人催告之日起30日内未答复的，视为决定继续履行
D.管理人决定继续履行合同的，对方当事人应当履行，但有权要求管理人提供担保
【答案】C
【解析】选项C：管理人自收到对方当事人催告之日起30日内未答复的，视为解除合同。
3.2010年2月1日，甲、乙、丙三人设立A有限责任公司，约定甲、乙于公司设立时即缴足全部出资，但丙分期缴付出资，于2011年12月20日前缴足。2011年5月5日，人民法院受理了A有限责任公司的破产案件，并指定了管理人。根据企业破产法律制度的规定，对于丙尚未缴足的出资，下列表述正确的是( )。
A.管理人不能要求丙缴纳出资，因为股东以其实缴的出资对公司债务承担责任
B.管理人应当要求丙缴纳出资，但须等到2011年12月20日
C.管理人应当要求丙缴纳出资，不受原出资期限的限制
D.管理人经人民法院的许可，方可以要求丙缴纳出资
【答案】C
【解析】(1)选项A：股东以其认缴的出资而非实缴的出资对公司债务承担责任;(2)选项BC：人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，不受出资期限的限制;(3)选项D：管理人要求出资人缴纳所认缴的出资不必经人民法院的批准。
4.2011年12月1日，人民法院受理了甲公司的破产案件，并指定了管理人。经查，甲公司与乙公司存在双方均未履行完毕的合同，管理人决定继续履行该合同，导致甲公司欠乙公司货款100万元。根据破产法律制度的规定，该100万元属于( )。
A.破产费用
B.共益债务
C.普通破产债权
D.不属于破产债权，甲公司不必清偿
【答案】B
【解析】因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务属于共益债务。
5.根据企业破产法律制度的规定，人民法院受理破产申请后，应当确定债权人申报债权的期限，债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于( )，最长不得超过( )。
A.20日 2个月
B.30日 3个月
C.45日 5个月
D.60日 6个月
【答案】B
6.2012年6月1日，人民法院受理了甲公司的破产案件，管理人解除了甲公司与乙公司之间的一份尚未履行完毕的合同，该合同约定，甲公司不履行合同时，应向乙公司支付违约金20万元，对于该笔违约金，下列各项中对此处理正确的是( )。
A.作为破产费用从破产财产中优先清偿
B.作为共益债务从破产财产中优先清偿
C.作为普通债权从破产财产中优先清偿
D.不得申报债权
【答案】D
【解析】管理人或者债务人依照破产法规定解除双方均未履行完毕的合同，对方当事人以因合同解除所产生的实际损失为限申报债权，违约金不得作为破产债权申报。
7.根据企业破产法律制度的规定，有权根据具体情况决定是否设立债权人委员会的是( )。
A.管理人
B.人民法院
C.债权人会议
D.债务人
【答案】C
【解析】债权人委员会为选任机关，由债权人会议根据案件具体情况决定是否设置。
8.根据企业破产法律制度的规定，重整计划不得规定减免债务人所欠的( )。
A.税款
B.有财产担保的债务
C.职工工资和医疗、伤残补助
D.应纳入社会统筹账户的社会保险费用
【答案】D
【解析】重整计划不得规定减免债务人欠缴的应纳入社会统筹账户的社会保险费用，该项费用的债权人不参加重整计划草案的表决。
9.根据企业破产法律制度的规定，管理人制定的重整计划草案经批准后，由( )负责执行。
A.债务人
B.管理人
C.人民法院
D.债权人会议
【答案】A
【解析】重整计划由债务人负责执行，即使重整计划草案由管理人负责制定，批准之后亦由债务人负责执行。
10.根据企业破产法律制度的规定，破产财产分配时，对于诉讼或者仲裁未决的债权，管理人应当将其分配额提存。自破产程序终结之日起满( )仍不能受领分配的，人民法院应当将提存的分配额分配给其他债权人。
A.1年 B.2年 C.3年 D.5年
【答案】B
二、多项选择题
1.根据企业破产法律制度的规定，我国法定的破产原因包括( )。
A.债务人不能清偿到期债务
B.债务人资产不足以清偿全部债务
C.债务人不能清偿到期债务，且明显缺乏清偿能力
D.债务人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务
【答案】CD
2.根据企业破产法律制度的规定，自人民法院受理破产申请的裁定送达债务人之日起至破产程序终结之日，债务人的法定代表人应承担的义务包括( )。
A.妥善保管债务人占有和管理的财产
B.列席债权人会议并如实回答债权人的询问
C.未经人民法院许可不得离开住所地
D.不得新任其他企业的董事、监事，但可以担任其他企业的高级管理人员
【答案】ABC
【解析】选项D：不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员。
3.根据企业破产法律制度的规定，管理人应当履行的职责包括( )。
A.调查债务人财产状况，制作财产状况报告
B.决定债务人的日常开支和其他必要开支
C.处分债务人的财产
D.在第一次债权人会议召开之后，决定继续或者停止债务人的营业
【答案】ABC
【解析】根据《企业破产法》的规定，管理人履行下列职责：(1)接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料;(2)调查债务人财产状况，制作财产状况报告;(3)决定债务人的内部管理事务;(4)决定债务人的日常开支和其他必要开支;(5)在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业;(6)管理和处分债务人的财产;(7)代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序;(8)提议召开债权人会议;(9)人民法院认为管理人应当履行的其他职责。
4.根据企业破产法律制度的规定，涉及债务人财产的下列行为，属于无效行为的有( )。
A.无偿转让财产的
B.虚构债务或者承认不真实的债务的
C.为逃避债务而隐匿、转移财产的
D.对没有财产担保的债务提供财产担保的
【答案】BC
【解析】选项AD：如果发生在人民法院受理破产申请前1年内，管理人有权请求人民法院予以撤销，而不属于无效行为。
5.2010年12月2日，甲公司出现了破产原因，但未申请破产;2011年12月2日，人民法院受理了甲公司的破产案件。根据企业破产法律制度的规定，甲公司的下列行为，均未使公司受益，则管理人有权撤销的有( )。
A.2010年11月5日，甲公司将自己所有的价值8万元的机器设备无偿转让给乙公司
B.2011年2月4日，甲公司以高于市场价80%的价格购进一批原材料
C.2011年4月5日，甲公司偿还丙银行2011年12月20日到期的债务100万元
D.2011年5月2日，甲公司偿还丁银行2011年5月1日到期的债务100万元
【答案】BC
【解析】(1)选项A：人民法院受理破产申请前1年内的无偿转让财产行为才可以撤销;(2)选项D：人民法院受理破产申请前6个月内，债务人发生破产原因，仍对个别债权人(到期债权)进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。5月2日在人民法院受理甲公司破产申请的6个月以前，该行为不能撤销。
6.根据企业破产法律制度的规定，对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权的对( )事项不享有表决权。
A.通过和解协议
B.通过重整计划
C.通过破产财产的变价方案
D.通过破产财产的分配方案
【答案】AD
【解析】对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，对通过和解协议、通过破产财产的分配方案不享有表决权。
7.根据企业破产法律制度的规定，债权人会议的职权包括( )。
A.更换管理人
B.选任和更换债权人委员会成员
C.决定继续或者停止债务人的营业
D.通过破产财产的分配方案
【答案】BCD
【解析】选项A：债权人会议无权更换管理人，只能申请“人民法院”更换管理人。
8.根据企业破产法律制度的规定，下列各项，对重整的表述正确的有( )。
A.不仅债务人可以提出重整申请，债权人也可以提出重整申请
B.债务人有发生破产原因的可能时，即可提出重整申请
C.在重整过程中，享有物权担保的债权人的优先受偿权受到限制
D.如果所有表决组均未通过重整计划，人民法院依法可以裁定批准
【答案】ABC
【解析】选项D：在重整计划未获全部表决组通过的情况下(但至少有一组通过)，如重整计划符合法定条件，债务人或管理人可以申请人民法院予以批准。如果全部表决组均未通过重整计划草案的，人民法院不得强行批准该重整计划草案。
9.根据企业破产法律制度的规定，下列关于和解的表述正确的有( )。
A.只能在债务人发生破产原因后方可提出和解申请
B.只有债务人有权提出和解申请
C.和解程序不能约束对债务人的特定财产享有担保权的债权人
D.债权人有权提出和解申请
【答案】ABC
【解析】选项BD：和解申请只能由债务人一方提出。
10.根据企业破产法律制度的规定，下列对和解的表述正确的有( )。
A.债务人不履行和解协议的，可以启动强制执行程序
B.因债务人的欺诈成立的和解协议，人民法院应当裁定无效
C.对债务人的特定财产享有担保权的债权人对通过和解协议的决议无表决权
D.债务人申请和解，应当提出和解协议草案
【答案】BCD
【解析】选项A：和解协议没有强制执行力，当债务人不履行和解协议时，债权人只能向法院申请终止和解协议，宣告其破产，而不能提起对和解协议的强制执行程序。
三、案例分析题
【案例】
2010年8月8日，张某、王某、李某、赵某各出资250万元成立A有限责任公司(以下简称A公司)从事货物运输;张某、王某均一次缴付出资，李某、赵某分期出资，至2012年7月8日缴足。2012年4月2日，因经营不善，A公司申请破产，人民法院受理了A公司的破产案件。
人民法院指定B律师事务所为管理人，B律师事务所拟派出甲、乙、丙、丁参与本案。经查，甲尚欠A公司运输费10万元;乙的妻子在A公司的控股股东C公司任经理;丙4年前曾任A公司债权人D公司的监事;丁自2007年至今一直担任A公司的法律顾问。
A公司的债务人E公司得知人民法院受理A公司的破产案件后，自A公司债权人F公司处取得部分债权，并向B律师事务所主张抵销。
2011年12月，A公司的债权人F公司得知A公司即将破产，请求A公司清偿2012年7月1日到期的债务100万元，A公司全额予以清偿。
2012年12月25日，A公司的破产清算程序终结。2013年2月1日，A公司的债权人F公司发现A公司曾在2011年12月5日转移价值100万元的运输车辆。
要求：
根据相关法律制度的规定，回答下列问题：
(1)李某、赵某分期出资是否符合规定?并说明理由。
(2)人民法院受理A公司的破产案件后，李某、赵某尚未缴足的出资，应如何处理?并说明理由。
(3)B律师事务所派出的甲、乙、丙、丁能否参与本案?并说明理由。
(4)E公司的债权债务能否抵销?并说明理由。
(5)2011年12月A公司对F公司的清偿如何处理?并说明理由。
(6)对F公司发现A公司转移运输车辆的行为如何处理?并说明理由。
【案例答案】
(1)李某、赵某分期出资符合规定。根据规定，有限责任公司全体股东的首次出资不得低于注册资本的20%，也不得低于法定的注册资本的最低限额;其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足;其中，投资公司可以在5年内缴足。在本题中，公司2010年8月8日成立，2012年7月8日缴足出资，仍在2年之内，符合规定。
(2)B律师事务所应当要求李某、赵某缴纳所认缴的出资。根据规定，人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。在本题中，甲公司在李某、赵某缴足出资前破产，B律师事务所有权要求李某、赵某缴纳其所认缴的出资。
(3)甲、乙、丁不能参与本案，丙可以参与本案。①根据规定，与债务人、债权人有未了结的债权债务关系的，视为有利害关系，因此，甲不得参与本案;②根据规定，与债权人或者债务人的控股股东、董事、监事、高级管理人员存在夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲或者近姻亲关系的，视为有利害关系，因此，乙不得参与本案;③根据规定，现在担任或者在人民法院受理破产申请前3年内曾经担任债务人、债权人的董事、监事、高级管理人员的，视为有利害关系，在本题中，丙4年前曾任A公司债权人D公司的监事，不具有利害关系，可以参与本案;④根据规定，现在担任或者在人民法院受理破产申请前3年内曾经担任债务人、债权人的财务顾问、法律顾问的，视为有利害关系。在本题中，丁自2007年至今一直担任A公司的法律顾问，与本案有利害关系，不得参与本案。
(4)E公司的债权债务不得抵销。根据规定，债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的，不得抵销。在本题中，债务人E公司得知人民法院受理A公司的破产案件后，自A公司债权人F公司处取得债权，不得抵销。
(5)2011年12月A公司对F公司的清偿，B律师事务所有权请求人民法院予以撤销。根据规定，在人民法院受理破产申请前1年内，债务人对未到期的债务提前清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。
(6)对F公司发现A公司转移运输车辆的行为，F公司可以追回，并对全体债权人进行分配。根据规定，在破产清算程序终结后2年内，债权人可以行使破产撤销权或针对债务人的无效行为而追回财产;在此期间追回的财产，应用于对全体债权人进行追加分配。
编辑：xiaotong